【不貞行為｜配偶者の承諾・姉妹で夫の譲り合い｜自由意思なし＝強姦ケース】

＜不貞行為×強姦被害＞

あ　『不貞行為』の解釈

配偶者ある者が，自由な意思にもとづいて，配偶者以外の者と性的関係を結ぶこと

い　裁判所の判断；結論

強姦被害は『不貞行為』ではない
→離婚請求は認めない
※最高裁昭和４８年１１月１５日

う　『加害者』の扱い

『加害者』は『自由な意思』に該当する
→『加害者の妻』との関係では『離婚原因』に該当する

＜不貞行為×『配偶者の承諾』＞

あ　事例

妻が，夫婦間での性行為を望まない状態となった
妻が夫に『風俗で遊んでおいで』と言った

い　裁判所の判断

『不貞行為』には該当しない

う　根本的な理由

『不貞』の本質は『裏切り』である
→承諾がある場合は『裏切り』という感情は生じない

え　認定上の注意

『承諾』が本心からのものか・本意か，という判断は慎重に行う
※東京高裁昭和３７年２月２６日

＜『不貞行為の承諾』が認められた事例｜概要＞

あ　離婚の決意

一旦夫婦が離婚することを約束（決意）した
そして夫婦は別居した
この時点で夫が妻以外の女性と性行為に及んだ

い　仲直りフェーズ

その後，離婚する方針が撤回された

う　妻以外の女性との性行為の位置付け

形式的には『婚姻関係中の性行為＝不貞行為』に該当する
一方で『承諾のある性行為』という見方もできる
※東京高裁昭和３７年２月２６日

＜妻が夫の『不貞行為』を承認した背景事情＞

あ　自由恋愛時代

・男性Ａが女性Ｂと交際していた
・Ｂには姉Ｃが居て，未婚であった
・Ｂ・Ｃの母Ｄは，年上のＣに早く結婚して欲しかった

い　妹が姉に男性を譲渡

・母Ｄは，Ａ・Ｂに『ＡとＣが結婚すること』を懇願した
・懇願に応じ，ＡとＣが結婚した

う　やけぼっくい着火フェーズ

・Ａ・Ｂは一旦あきらめたものの，やはり一緒になることを希望した
・関係者一同で協議した

え　姉から妹に男性を返却

・Ｃは『そこまでＢを好むならあきらめる』と決断した
・Ａ・Ｃは離婚をすることに合意した
・離婚届は提出しないままであった
・Ａ・Ｂは交際（同居）した（性的関係）

お　子供のおもちゃ理論

・Ｃは後日，離婚する合意を撤回した
男性を他の女性に取られると『欲しい』と思う現象

か　裁判所の判断（前述）

Cの承諾あり，として，離婚原因として認めなかった
※東京高裁昭和３７年２月２６日